|
Мы перезвоним Вам
|
Аудиторская фирма "БЭНЦ"
163002,
Архангельск,
ул. Вельская 1, оф. 1
|
|
Особенности налоговой переквалификации сделок.
В ходе налоговых проверок инспекторы часто проводят так называемую переквалификацию сделок, совершенных налогоплательщиком, изменяя их юридическую квалификацию или статус и характер деятельности налогоплательщика. При этом часто налоговики совершенно не учитывают особый характер (особый порядок рассмотрения) налоговых споров, основанных на переквалификации сделок и тем самым нарушают права налогоплательщиков, предусмотренные Налоговым кодексом. Как с этим бороться? Какой аргументацией пользоваться? Об этом расскажет читателям эта статья, автором которой является генеральный директор ООО «Аудиторская фирма «БЭНЦ», аудитор и налоговый консультант Некрасов Николай Васильевич.
Речь идет о неправильном истолковании не только налоговыми органами, но и судами положений Налогового кодекса РФ, регулирующих порядок исчисления и уплаты того или иного налога, который пересчитал налоговиками в результате переквалификации (как правило это НДС и налог на прибыль или НДФЛ и ЕСН) в их совокупности, но и общих основополагающих принципов всего налогового законодательства РФ, в частности, необходимости учета фактической способности налогоплательщика к уплате налогов и соблюдения принципа равенства положений налогового законодательства для всех сторон этого процесса и для налогоплательщиков и для налоговых органов (см. п.1 ст.3 НК РФ).
На наш взгляд, ключевым аспектом ошибочности позиции налоговых органов является то, что они не учитывают особый характер налогового спора, основанного на ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ сделок налогоплательщика, совершенных им в проверяемый налоговый период, например, в виде изменения налоговым органом применяемого налогоплательщиком налогового режима с ЕНВД на общий режим налогообложения.
А любые споры по переквалификации в налоговом законодательстве РФ имеют особый порядок их рассмотрения, т.к. ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИЯ это перевод сделок в новый юридический формат задним числом. Именно в силу особого статуса ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ в тексте НК РФ и содержится подпункт 3 пункта 2 статьи 45 НК РФ, который говорит, что взыскание даже налога и с организаций и с индивидуальных предпринимателей в случаях переквалификации налоговым органом их деятельности происходит уже не в обычном бесспорном порядке, а только через суд. Это обстоятельство прямо говорит о необходимости соблюдения особого порядка для разрешения споров по теме переквалификации сделок.
На наш взгляд, особый порядок споров по переквалификации состоит как раз в том, что все стороны в момент спора должны понимать, что все сделки налогоплательщиком уже совершены и изменить в них задним числом уже ничего нельзя. Факт свершен.
Но, на наш взгляд, в случаях переквалификации сделок налоговым органом, и налоговому органу и судам необходимо смотреть на ситуацию, не с той позиции - что налогоплательщик фактически сделал не так по сравнению с тем как должен был сделать. А смотреть на ситуацию с позиции, которая является единственно верной в данном случае – с позиции, а как налогоплательщик мог бы поступить (должен был поступить) в этом случае исходя из иных условий, из условий переквалификации, при этом, что очень важно, не меняя фактических масштабов совершенных налогоплательщиком сделок.
Т.е. налоговый орган и суд должен рассматривать те же сделки, которые уже совершены налогоплательщиком, причем что очень важно, в том же объеме (например по фактически полученной выручке), но совершаемые как бы в новых переквалифицированных условиях.
Налоговый орган и суд должен понять и оценить - Как бы эти сделки были оформлены налогоплательщиком в переквалифицируемых условиях? Как он должен был их оформить в переквалифицированных условиях.
Так как при этом очень важно при исчислении доначисленных налогов не переступить грань необходимости учета физической возможности налогоплательщика к уплате этих налогов, являющуюся одной из основополагающих в Налоговом кодексе РФ (см. п.1 ст.3 НК РФ).
А в реальной жизни, к сожалению, очень часто именно это и происходит, т.к. налоговый орган, начисляя тому или иному налогоплательщику, например, НДС сверх фактически полученной им выручки, тем самым превышает эту физическую возможность этого налогоплательщика к уплате этого косвенного налога. Ибо налогоплательщик физически не может уплатить косвенный налог НДС, если он не получил его фактически в своей выручке.
Кроме того, именно в нарушениях этого особого взгляда на споры по переквалификации, на наш взгляд, состоит и нарушение налоговым органом, а зачастую и судами принципа равенства всех перед законом.
Потому, что неправомерен подход, при котором налоговому органу позволяется смотреть на переквалифицируемые сделки с позиции того, что налогоплательщик не сделал или сделал не правильно в проверяемом периоде, причем, что очень важно, что сам налоговый орган оценивает ситуацию с точки зрения уже переквалифицированной сделки. Т.е. так как надо было её оформить ранее.
А налогоплательщику такой подход, почему то не позволяется. Не позволяется смотреть на переквалифицируемые сделки с позиции того, что налогоплательщик мог сделать в тех условиях или как сделал бы обязательно в тех условиях, тоже глядя на ситуацию с точки зрения уже переквалифицированной налоговым органом сделки.
Нет. Налоговики а зачастую и суды говорят иначе, считая, что поскольку налогоплательщик в проверяемом периоде этого не сделал, то сейчас уже сделать не вправе. Поздно мол.
Но почему? Это же неправильно. Поскольку, речь идет именно о ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ, а не о банальном занижении налоговой базы налогоплательщиком, который изначально знал, что он является плательщиком доначисленных налогов. На наш взгляд, налоговая переквалификация сделок обязывает все стороны этого процесса смотреть на ситуацию с позиции именно новой квалификации сделки, т.е. так как будто она еще не совершена и её еще только предстоит совершить. Это очень-очень важно. На переквалифицируемую ситуацию необходимо смотреть глазами того, как были бы правильно совершены эти сделки, если бы эти сделки уже тогда квалифицировались так как их налоговый орган квалифицирует сегодня. Только такой подход будет действительно верным в таких спорах.
|
