|
Мы перезвоним Вам
|
Аудиторская фирма "БЭНЦ"
163002,
Архангельск,
ул. Вельская 1, оф. 1
|
|
Дополнение к пояснительной записке по проекту AP "О внесении изменений в пункт 4 ст 164 НК РФ"
При изменении юридической квалификации и (или) налогового статуса налогоплательщика, например, с УСН на общий режим, налоговики считают НДС «сверху» фактически полученной налогоплательщиком выручки, применяя налоговую ставку НДС 18%. При этом они утверждают, что якобы не вправе в этом случае использовать так называемый расчетный метод исчисления НДС в силу того, что его применение имеет весьма ограниченный порядок использования, описанный в п.4.ст. 164 НК РФ. Но на самом деле п.4 ст. 164 НК РФ ими трактуется не верно, и применение расчетной ставки НДС при налоговой переквалификации сделок по мысли российского законодателя не только возможно, но и обязательно. Поэтому внесение дополнения (изменения) в текст пункта 4 статьи 164 НК РФ на наш взгляд необходимо.
Обращаем внимание уважаемого читателя, что расчетная ставка НДС (18% / 118%) применяется ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО для определения суммы налога НДС, содержащейся ВНУТРИ суммы выручки. Эта ставка НДС НИКОГДА не применяется для исчисления налога СВЕРХУ суммы выручки.
Пункт 4 статьи 164 НК РФ имеет весьма сложную структуру прочтения, поэтому для лучшего понимания ситуации мы слегка изменили его структуру (т.е. способ прочтения), но не изменили его сути, т.к. не изменили ни единого слова из оригинального текста этой статьи
В нашем прочтении пункт 4 ст.164 НК РФ «Налоговые ставки НДС» он выглядит так - налоговая ставка НДС определяется расчетным методом как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной пунктом 2 (10%) или пунктом 3 (18%) настоящей статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки:
- при получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных статьей 162 настоящего Кодекса,
- а также при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, предусмотренных пунктами 2 - 4 статьи 155 настоящего Кодекса,
- при удержании налога налоговыми агентами в соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 161 настоящего Кодекса,
- при реализации имущества, приобретенного на стороне и учитываемого с налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 154 настоящего Кодекса,
- при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки в соответствии с пунктом 4 статьи 154 настоящего Кодекса,
- при реализации автомобилей в соответствии с пунктом 5.1 статьи 154 настоящего Кодекса,
- при передаче имущественных прав в соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 155 настоящего Кодекса,
- а также в иных случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом сумма налога должна определяться расчетным методом.
Так же обращаем внимание уважаемого читателя, что в данной статье НК РФ список ситуаций, при которых налоговая ставка НДС определяется расчетным методом (как 18% / 118%) имеет открытый характер, т.к. предусматривает и иные случаи, когда в соответствии с настоящим Кодексом сумма налога должна определяться расчетным методом.
Причем законодатель, не просто так применил в тексте закона эту фразу «про иные случаи». Законодатель вообще просто так ничего не делает, ибо все им написанное имеет глубокий смысл. При этом очень важно, что иных случаев прямого указания на применение расчетной ставки НДС, кроме п.4 ст.164 текст НК РФ более не содержит.
Следовательно, законодатель этой фразой «про иные случаи» говорит всем нам, что надо смотреть не только на п.4 ст. 164 НК РФ но и кроме этого надо смотреть и на иные СИТУАЦИИ, на иные СЛУЧАИ, когда в соответствии с Налоговым Кодексом сумма налога ДОЛЖНА определяться ИМЕННО расчетным путем. Именно ДОЛЖНА ибо иное приведет к нарушению взаимосвязей НК РФ. А почему? Потому что, во-первых, НК РФ состоит не только из главы 21 «НДС», а во-вторых, глава 21 содержит очень много тесных взаимосвязей с другими главами НК РФ, например с первой частью НК РФ, которая содержит основополагающие принципы организации налогообложения в нашей стране.
Тем самым законодатель указал, что есть или могут быть и иные СИТУАЦИИ и что надо очень внимательно смотреть на все СИТУАЦИИ, связанные с исчислением НДС с точки зрения не только возможности, но и даже обязанности, применения к этим ситуациям именно ТОЛЬКО расчетной ставки НДС, потому что текст пункта 4 статьи 164 НК РФ содержит не полный (не закрытый) перечень этих ситуаций и он может быть дополнен.
А ситуация с ПЕРКВАЛИФИКАЦИЕЙ деятельности налогоплательщика с режима налогообложения, не предусматривающего применение НДС (например ЕНВД или УСН как в нашем случае), на режим налогообложения, предусматривающий налогообложение НДС, как раз и является тем самым ИНЫМ СЛУЧАЕМ, о котором законодатель нам говорит в п.4 ст.164 НК РФ, когда в соответствии с настоящим Кодексом ставка НДС, не просто может, но и должна определяться только расчетным методом.
Почему? Потому что применение налоговым органом обычной ставки НДС 18% сверху полученной налогоплательщиком выручки, вместо применения расчетной ставки НДС, применяемой для расчета суммы НДС исключительно изнутри суммы фактически полученной выручки, при переквалификации сделок ОДНОЗНАЧНО приводит к нарушению основополагающего правила Налогового кодекса, описанного в п.1 ст.3 НК РФ, что при установлении налогов (а нам при переквалификации налогоплательщику как раз и устанавливают налог) ДОЛЖНА учитываться фактическая способность налогоплательщика к уплате этого налога.
И при этом очевидно, что при установлении налоговым органом обычной ставки НДС сверху объема ФАКТИЧЕСКИ полученной налогоплательщиком выручки, как раз ОТКРОВЕННО нарушается это правило ОБЯЗАТЕЛЬНОСТИ учета физической способности налогоплательщика к уплате этого налога, т.к. в этом случае, налогоплательщик явно не получал от своих покупателей такую сумму выручки, которую ему насчитал налоговый орган вместе с НДС.
Следовательно, он не имеет физической возможности уплатить этот повышенный налог, который установил ему налоговый орган. Тем более учитывая, что НДС это исключительно КОСВЕННЫЙ налог, он является лишь частью выручки, что особенно важно именно при ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ.
На основании изложенного и руководствуясь общим пониманием Налогового кодекса РФ, Архангельская Торгово-Промышленная палата просит ТПП России выступить с законотворческой инициативой о необходимости внесения дополнения (изменения) в текст пункта 4 статьи 164 НК РФ, следующего содержания (выделено красным шрифтом):
4. При получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных статьей 162 настоящего Кодекса, а также при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, предусмотренных пунктами 2 - 4 статьи 155 настоящего Кодекса,
при удержании налога налоговыми агентами в соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 161 настоящего Кодекса,
при реализации имущества, приобретенного на стороне и учитываемого с налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 154 настоящего Кодекса,
при реализации сельскохозяйственной продукции и продуктов ее переработки в соответствии с пунктом 4 статьи 154 настоящего Кодекса,
при реализации автомобилей в соответствии с пунктом 5.1 статьи 154 настоящего Кодекса,
при передаче имущественных прав в соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 155 настоящего Кодекса,
ДОПОЛНЕНИЕ: «при установлении обязанности по уплате налога, основанном на изменении налоговым органом юридической квалификации сделки, совершенной налогоплательщиком, или статуса и характера деятельности этого налогоплательщика, в соответствии условиями пункта 3 статьи 45 настоящего Кодекса»,
а также в иных случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом сумма налога должна определяться расчетным методом, налоговая ставка определяется как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной пунктом 2 или пунктом 3 настоящей статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки.
Внесение вышеназванного дополнения в пункт 4 статьи 164 НК РФ позволит и налогоплательщикам и налоговикам четко осознавать и правильно исполнять положения налога НДС, как косвенного налога, являющегося лишь надбавкой к выручке с привязкой к основополагающего условия о необходимости учета ФАКТИЧЕСКОЙ возможности налогоплательщика к уплате налога.
Без этого дополнения в п.4 ст.164 НК РФ вышеназванные положения при налогообложении НДС зачастую не в полном объеме понимаются многими участниками процесса налогообложения и вследствие этого нарушаются.
С уважением,
Председатель Комитета по содействию развития
частного предпринимательства, малого и среднего бизнеса
Торгово-промышленной палаты Архангельской области - ……………. Некрасов Н.В.
|
