|
Мы перезвоним Вам
|
Аудиторская фирма "БЭНЦ"
163002,
Архангельск,
ул. Вельская 1, оф. 1
|
|
Налоговая инспекция «примеряет» на себя судебную мантию
Налоговики, без наличия установленного законом фактора взаимозависимости, оштрафовали двух налогоплательщиков за не предоставление ими в ИФНС сведений о совершенных ими контролируемых сделках. Взаимозависимость между ними по иным обстоятельствам налоговики установили в нарушение закона, самостоятельно, без суда. Что же делать в такой ситуации? О том, как защитить себя в этом случае - расскажет управляющий ООО «БЭНЦ» (Бухгалтерский Экспертный Налоговый Центр) – Некрасов Николай Васильевич.
Недавно произошел довольно курьезный случай. И все это выглядело бы смешно, если бы от этого не было так грустно. Итак, обо всем по порядку.
Компания «М» в 2016-2017 годах продала индивидуальному предпринимателю «К» несколько довольно крупных поставок товаров. При этом надо отметить, что индивидуальный предприниматель «К» женщина и является женой родного брата директора компании «М». Т.е. некая степень родственных отношений между этими лицами существует, но действующее налоговое законодательство в п.2 ст.105.1 не устанавливает прямой взаимозависимости в такого рода родственных связях. Между братьями и сестрами - устанавливает, между мужем и женой - тоже, а вот между братом и женой брата – не устанавливает. При этом п.7 ст.105.1 НК РФ говорит, что лишь суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным статьей 105.1 НК РФ.
Так же надо отметить, что согласно ст.105.14 НК РФ сделки совершенные между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей) признаются контролируемыми сделками. А лица, совершившие контролируемые сделки обязаны по установленной форме сообщить о факте их совершения в налоговый орган, как раз для того, что бы он (налоговый орган) смог их проконролировать. А ст. 129.4 НК РФ в довершение ко всему выше сказанному, предусматривает привлечение к ответственности за неправомерное непредставление в налоговый орган в установленный срок уведомления о контролируемых сделках. Ну чтобы не баловались… и порядок установленный законом, соблюдали.
Резюмируя все выше сказанное, необходимо кратко констатировать, что законом установлен следующий алгоритм действий, предшествующих вышеназванному штрафу:
(1) все начинается с взаимозависимости, поэтому для начала требуется четко установить взаимозависимость или есть, или ее нет. Если да, то идем дальше, если нет, то дальше не идем.
(2) если взаимозависимость имеется, то необходимо установить были ли совершены между взаимозависимыми лицами какие-либо сделки. И опять, если да то идем дальше, если нет, то дальше не идем.
(3) если сделки были совершены, то необходимо установить, относятся ли совершенные между этими лицами сделки к разряду контролируемых, по критериям их масштаба (по суммам сделок). И опять, если да то идем дальше, если нет, то дальше не идем.
(4) если совершенные сделки относятся к контролируемым, то тогда обе стороны совершившие их, обязаны сообщить о факте их совершения в налоговый орган в установленный законом срок и по установленной законом форме. И опять, если да то идем дальше, если нет, то дальше не идем.
(5) если стороны, совершившие контролируемые сделки, не сообщили о них в ИФНС, то их надлежит оштрафовать по статье 129.4 НК РФ. Конец алгоритма.
Особо отмечу, этот алгоритм работает именно в такой последовательности, как он описан в законе - от начала к его концу. И он не работает (не может работать) задом наперед по принципу, сначала оштрафую, а потом буду доказывать о наличии причин для штрафа. На мой взгляд, это совершенно логично следует из прочтения закона.
Поскольку, п.2 ст.105.1 НК РФ взаимозависимости между братом и женой брата не устанавливает, а сами себя эти лица взаимозависимыми не считали, и в суд по поводу признания этих лиц взаимозависимыми никто не обращался, следовательно, суд взаимозависимости между этими лицами по иным обстоятельствам не устанавливал, то компания «М» и индивидуальный предприниматель «К» не считали, что совершенные между ними в 2016-2017 годах сделки признаются контролируемыми, следовательно, они не обязаны были подавать в ИФНС сведения о контролируемых сделках совершенных между ними. Алгоритм действий налогоплательщиков остановился на самом первом пункте, и дальше никаких действий от них не требовалось, потому что между ними ни законом, ни судом, не была установлена взаимозависимость.
Однако налоговый орган, как ни странно, не обращаясь предварительно в суд за установлением факта наличия взаимозависимости между этими лицами по иным обстоятельствам, тем не менее, самостоятельно усмотрел наличие некой «родственной» взаимозависимости между этим хозяйствующими субъектами и оштрафовал каждого из них за не предоставление в ИФНС сведений о совершенных между ними контролируемых сделках. При этом необходимо отметить, что налоговый орган считает, что им выполнен тот же самый алгоритм действий, который я описал выше. Налоговые инспекторы начали с установления взаимозависимости. Они ее установили самостоятельно, без привлечения суда. Затем пони перешли к сделкам, установили, что они совершены, что они относятся к контролируемым, и что стороны о их совершении не сообщили в ИФНС. Вывод налоговиков – нарушение имеет место быть, в итоге – штраф.
Однако, совершенно очевидно, что разница меду алгоритмом действий налоговиков и алгоритмом, описанном в законе, состоит лишь в том, что наличие взаимозависимости между этими лицами налоговый орган установил в нарушение закона. Он видимо забыл, что по иным основаниям установить взаимозависимость может лишь суд, и только суд. А налоговому органу такого права закон не давал. Тем самым налоговый орган использовал «неверный» алгоритм для установления штрафа. Поскольку если нет взаимозависимости, то нет и контролируемых сделок. А если нет контролируемых сделок, то нет и обязанности о них сообщать, А тогда возникает вопрос – а за что налоговики предъявили штраф этим бизнесменам?
На этом можно было бы и ставить точку, поскольку очевидно, что тема раскрыта и истина установлена, но …. На мой взгляд, у этой темы есть еще, вернее еще будет и продолжение. Дело в том, что вышеназванные оштрафованные налоговиками лица, в этих условиях, естественно вынуждены подать иск в суд о признании незаконными этих решений о назначении штрафов. И я ничуть не сомневаюсь, что налоговики в этом судебном процессе будут пытаться как раз установить тот самый факт наличия взаимозависимости между этими лицами. Причем, заметьте, инициатором этого суда является сам налогоплательщик, а не налоговый орган. А предметом этого иска является признание недействительным решения ИФНС о назначении штрафа, а не факт установления взаимозависимости. Но я совершенно уверен, что налоговики будут пытаться именно в этом суде как раз и установить факт наличия взаимозависимости. Вот, мол, Вам и недостающее звено – факт взаимозависимости между этими лицами установлен судом. Следовательно, штраф правомерен.
Поэтому, в суде необходимо четко и последовательно, выстраивать свою позицию таким образом, чтобы не дать в суде втянуть себя в этот процесс установления судом самого факта наличия или отсутствия взаимозависимости между этими лицами. Это не правильно, поскольку заявитель подает иск в суд о признании уже сформированного решения ИФНС о назначении штрафа, которые не правомерен в силу того, что до вынесения этого решения у налоговиков не было оснований считать этих лиц взаимозависимыми. А потому и штраф, назначенный ими неправомерен. Задом наперед этот дело в суде решено быть не может. Иначе получится некий правовой коллапс – сначала налоговики без наличия оснований для признания взаимозависимости вынесли решение о штрафе, а затем в суде, который будет рассматривать правомерность назначения этого штрафа, как бы подвести основание под решение налоговиков путем установления прямо в этом же суде и самого факта наличия взаимозависимости между этими лицами. Если в суде так случится, то получится как в той присказке – налоговики «телегу впереди лошади поставили». В нашем случае штраф это телега, а лошадь, это наличие взаимозависимости. Невозможно сначала назначить штраф, а потом уже в суде по оспариванию этого штрафа самим налогоплательщиком, разбираться с тем была ли между этими лицами взаимозависимость при совершении этих сделок? А так в жизни не бывает, точнее не должно так быть.Автор: Управляющий ООО «БЭНЦ» - Некрасов Н.В.
|
